유류분 계산기가 대부분 틀리는 두 곳 — 「1년」과 「법정상속분」

검색하면 나오는 유류분 계산기의 상당수가 「기초재산 × 법정상속분 × 1/2」에서 멈춥니다. 그건 유류분액이지 부족액이 아닙니다. 그리고 그 앞뒤로 두 군데에서 자주 틀립니다 — 증여를 언제 것까지 넣느냐와 이미 받은 상속분을 어떤 기준으로 빼느냐. 둘 다 조문이 아니라 판례가 정한 것이어서, 조문만 읽으면 반대로 갑니다.

부족액 산식은 조문에 없다 — 대법원이 만든 식이다

민법은 제1113조(유류분의 산정)와 제1115조(유류분의 보전)만 둡니다. 「부족액」을 어떻게 구하는지는 조문에 없습니다. 대법원 2021. 8. 19. 선고 2017다235791 판결이 축자로 정리한 것이 지금의 실무 공식입니다.

정리하면 네 단계입니다.

①과 ④에 각각 함정이 하나씩 있습니다.

틀리는 곳 ① — 「상속개시 전 1년」은 제3자에게만 적용된다

제1114조를 그대로 읽으면 이렇게 보입니다. 「증여는 상속개시전의 1년간에 행한 것에 한하여 제1113조의 규정에 의하여 그 가액을 산정한다. 당사자 쌍방이 유류분권리자에 손해를 가할 것을 알고 증여를 한 때에는 1년전에 한 것도 같다.」 여기까지만 보면 「10년 전에 자녀에게 준 증여는 유류분과 무관하다」는 결론이 납니다. 틀립니다.

이유는 경로가 다르기 때문입니다. 공동상속인에 대한 증여는 제1114조가 아니라 제1118조 → 제1008조(특별수익) 경로로 들어옵니다. 제1008조에는 기간 제한이 없습니다. 그래서 30년 전에 장남에게 준 땅도 전액 산입됩니다. 유류분 분쟁이 성립하는 이유의 절반이 여기에 있습니다.

①의 예외 — 증여받은 자녀가 상속을 포기했다면 다시 「1년」이다

2022년에 대법원이 이 법리에 예외를 냈습니다. 실무에서 매우 흔한 구도라 반드시 알아야 합니다.

그래서 산입 판정은 「받은 사람이 누구냐」 한 번으로 끝나지 않고 세 갈래입니다.

「쌍방 악의」는 말처럼 쉽게 인정되지 않습니다. 대법원 2022. 8. 11. 선고 2020다247428 판결은 그 요건과 증명책임을 이렇게 정합니다 — 「당사자 쌍방이 증여 당시 증여재산의 가액이 증여하고 남은 재산의 가액을 초과한다는 점을 알았던 사정뿐만 아니라, 장래 상속개시일에 이르기까지 피상속인의 재산이 증가하지 않으리라는 점까지 예견하고 증여를 행한 사정이 인정되어야 하고 … 그 증명책임은 유류분반환청구권을 행사하는 상속인에게 있다.」 증명할 사람은 청구하는 쪽입니다.

증여재산은 「받은 날」이 아니라 「돌아가신 날」 값으로 센다

같은 95다17885 판결 [3]이 증여 부동산의 가액 산정 시기를 상속개시 당시로 못박았습니다. 20년 전 3천만원짜리 땅이 지금 10억이면 10억으로 들어갑니다.

재산의 종류에 따라 방법이 갈립니다.

2023년의 2019다222867 판결은 「처분된 재산을 상속개시 시 시가로 평가하면 수증자가 상속개시 당시 증여재산을 원물 그대로 보유하는 것으로 의제하는 결과가 된다」는 이유를 들었습니다. 실무에서 물가변동률은 한국은행 국민계정의 GDP디플레이터를 쓰는 예가 많습니다 — 다만 이 지수는 매년 갱신되고 기준연도도 5년마다 바뀌므로, 계산기는 값을 저장해 두지 않고 두 시점의 지수를 직접 입력받습니다(비율만 쓰므로 기준연도가 달라져도 결과는 같습니다).

틀리는 곳 ② — 순상속분액을 「법정상속분」으로 빼면 안 된다

④단계에서 빼는 순상속분액은 「상속으로 실제 얻은 재산 − 부담하는 상속채무」입니다. 여기서 「실제 얻은 재산」을 법정상속분액으로 잡느냐 구체적 상속분으로 잡느냐가 학설상 대립하다가, 2021년에 대법원이 구체적 상속분으로 정리했습니다. 차이는 크지 않아 보이지만 금액은 수천만원 단위로 갈립니다.

앞 글의 사안을 그대로 씁니다 — 배우자와 자녀 2명, 상속개시 시 적극재산 2억, 상속채무 0, 장남 A에게 생전 증여 10억.

1. ① 기초재산 A = 2억 + 10억 − 0 = 12억 (제1113조①)
2. ② 차남 B의 유류분율 = 법정상속분 2/7 × 1/2 = 1/7 (제1112조 1호)
3. ③ 유류분액 Y = 12억 ÷ 7 = 171,428,571원
4. ④ 부족액 = 171,428,571 − 특별수익 0 − 순상속분액

왜 80,000,000원일까요. A가 받은 10억은 자기 법정상속분(12억 × 2/7 = 342,857,143원)을 넘습니다. 이런 초과특별수익자는 구체적 상속분을 0으로 처리하고, 초과분 657,142,857원을 나머지 상속인이 법정상속분율(1.5 : 1)로 안분해 자기 몫에서 뺍니다(대법원 2022. 6. 30.자 2017스98). 그 결과 배우자 1억 2천만원, B 8천만원 — 합이 실제 분할 대상 2억과 정확히 같습니다.

법정상속분 기준으로 계산하면 B가 실제로 받는 것보다 적게 받는 것으로 잡히므로 부족액이 과대 산정됩니다. 소장에 그 금액을 쓰면 그만큼 기각됩니다.

순상속분액이 음수면 그만큼 「더해진다」 — 다만 한정승인은 예외

상속채무가 많으면 순상속분액이 음수가 됩니다. 이때 부호를 그대로 두고 빼면 자동으로 가산됩니다. 대법원 2022. 1. 27. 선고 2017다265884 판결이 정면으로 판시한 내용입니다 — 「유류분권리자의 구체적인 상속분보다 유류분권리자가 부담하는 상속채무가 더 많은 경우, 그 초과분을 유류분액에 가산하여 유류분 부족액을 산정하여야 하는지 여부(적극)」.

숫자로 보면 이렇습니다 — 자녀 2명, 적극재산 1억, 상속채무 4억, 장남 A에게 8억 증여.

그런데 B가 한정승인을 했다면 달라집니다. 대법원 2022. 8. 11. 선고 2020다247428 판결요지 [3] 축자 — 「그러나 … 유류분권리자가 한정승인을 했다면, 그 초과분을 유류분액에 가산해서는 안 되고 순상속분액을 0으로 보아 유류분 부족액을 산정해야 한다. 유류분권리자인 상속인이 한정승인을 하였으면 상속채무에 대한 한정승인자의 책임은 상속재산으로 한정되는데, 상속채무 초과분이 있다고 해서 그 초과분을 유류분액에 가산하게 되면 법정상속을 통해 어떠한 손해도 입지 않은 유류분권리자가 유류분액을 넘는 재산을 반환받게 되는 결과가 되기 때문이다.」 위 사안에서 B가 한정승인을 했다면 부족액은 125,000,000원입니다 — 1억원이 줄어듭니다.

2026년에 하나 더 생겼다 — 제1008조 단서

2026년 3월 17일 시행 법률 제21454호로 제1008조에 단서가 붙었습니다. 「다만, 증여나 유증이 상당한 기간 동거·간호 그 밖의 방법으로 피상속인을 특별히 부양하거나 피상속인의 재산의 유지 또는 증가에 특별히 기여한 데 대한 보상으로 행하여진 때에는 기여에 상응하는 범위에서 그러하지 아니하다.」

제1118조가 제1008조를 준용하므로 이 단서는 유류분에 그대로 작동합니다. 즉 부모를 오래 모신 자녀가 그 보상으로 받은 증여는 그 기여에 상응하는 범위에서 특별수익에서 빠집니다. 다만 제1008조는 「특별수익자(공동상속인)의 상속분」 조항이므로, 이 단서는 실제로 공동상속인이 된 수증자에게만 작동합니다 — 제3자에게 준 증여나, 증여를 받고 상속을 포기한 사람에 대한 증여에는 적용되지 않습니다(그쪽은 아래 제1114조 이야기입니다).

또 「기여에 상응하는 범위」가 얼마인지는 법원이 정합니다. 계산기는 이 금액을 추정하지 않고 입력으로만 받습니다. 그리고 이 단서는 부칙 제2조에 따라 2024년 4월 25일 이후 개시된 상속에 소급 적용됩니다 — 진행 중인 소송에서 새 주장이 가능할 수 있다는 뜻입니다.

혼동하기 쉬운 것 하나 — 기여분(제1008조의2)은 유류분에 준용되지 않습니다. 제1118조 축자는 「제1001조, 제1008조, 제1010조의 규정은 유류분에 이를 준용한다」이고 제1008조의2는 없습니다. 유류분 쪽에서 기여를 반영하는 통로는 오직 제1008조 단서입니다.

정리 — 체크할 여섯 가지

• 「1년」은 제3자에게만 — 자녀에게 준 증여는 30년 전 것도 전액 (95다17885)
• 단, 그 자녀가 상속을 포기했으면 다시 1년 (2020다267620)
• 평가는 상속개시 당시 — 금전은 물가변동률 환산(2006다28126), 처분·수용분은 처분 당시 가액 기준(2019다222867)
• 순상속분액은 구체적 상속분 기준 — 법정상속분으로 빼면 과대 산정 (2017다235791)
• 음수면 가산, 한정승인이면 0 (2017다265884 / 2020다247428)
• 제1008조 단서는 기초재산을 줄이는 방향, 기여분(제1008조의2)은 유류분에 준용되지 않음

여기까지가 「얼마가 모자라는가」입니다. 누구에게 청구하고, 돈으로 받는지 물건으로 받는지, 언제까지 해야 하는지는 2026년에 크게 바뀌었습니다 — 다음 글에서 다룹니다.