법정상속분은 「1.5 대 1」로 끝나지 않는다 — 순위 판정부터 구체적 상속분까지

「배우자 1.5, 자녀 각 1」은 다섯 단계 중 네 번째일 뿐입니다. 그 앞에 누가 상속인인지를 정하는 세 단계가 있고, 뒤에 실제로 얼마를 받는지를 정하는 한 단계가 더 있습니다. 앞뒤를 빼먹으면 지분율은 맞는데 금액이 틀립니다. 이 글은 다섯 단계를 조문 축자로 따라갑니다.

1단계 — 누가 상속인이 되는가 (제1000조·제1003조)

민법 제1000조 제1항은 순위를 넷으로 못박습니다. 「1. 피상속인의 직계비속 2. 피상속인의 직계존속 3. 피상속인의 형제자매 4. 피상속인의 4촌 이내의 방계혈족」. 선순위가 한 명이라도 있으면 후순위는 상속인이 되지 못합니다.

같은 순위 안에서는 제2항이 「최근친을 선순위로 하고 동친등의 상속인이 수인인 때에는 공동상속인이 된다」고 정합니다. 자녀와 손자녀는 둘 다 직계비속이지만 촌수가 다르므로, 자녀가 살아 있으면 손자녀는 상속인이 아닙니다. 제3항은 「태아는 상속순위에 관하여는 이미 출생한 것으로 본다」고 하여, 상속개시 당시 임신 중이던 아이도 태어나면 상속인이 됩니다.

배우자는 순위표 밖에 있습니다. 제1003조 제1항 축자는 이렇습니다. 「피상속인의 배우자는 제1000조제1항제1호와 제2호의 규정에 의한 상속인이 있는 경우에는 그 상속인과 동순위로 공동상속인이 되고 그 상속인이 없는 때에는 단독상속인이 된다.」

2단계 — 빠지는 사람은 세 종류이고, 셋의 효과가 다르다

상속인이 될 사람이 상속을 받지 못하는 경우는 세 가지입니다. 이름이 비슷해서 섞어 쓰기 쉬운데, 대습상속이 일어나는지가 갈려서 상속인 수 자체가 달라집니다.

제1004조의2는 2024년 9월 20일 법률 제20432호로 신설되어 2026년 1월 1일부터 시행 중이고, 2026년 3월 17일에 제1항·제3항이 다시 개정되었습니다. 조문 제5항이 「가정법원은 … 종합적으로 고려하여 … 청구를 인용하거나 기각할 수 있다」고 정하므로, 「패륜적인 상속인은 자동으로 상속권을 잃는다」는 설명은 정확하지 않습니다. 법원이 판단합니다.

그렇다면 자녀가 전부 포기하면 어떻게 될까요. 대법원 2023. 3. 23.자 2020그42 전원합의체 결정이 종래 판례(2015. 5. 14. 선고 2013다48852)를 바꾸며 정리했습니다. 판시사항 축자는 「피상속인의 배우자와 자녀 중 자녀 전부가 상속을 포기한 경우, 배우자가 단독상속인이 되는지 여부(적극)」이고, 다수의견은 「공동상속인인 배우자와 자녀들 중 자녀 전부가 상속을 포기한 경우 민법 제1043조에 따라 상속을 포기한 자녀의 상속분은 남아 있는 '다른 상속인'인 배우자에게 귀속되고, 따라서 배우자가 단독상속인이 된다」고 합니다.

실질적인 의미는 채무상속에서 드러납니다. 다수의견은 「상속을 포기한 피상속인의 자녀들이 자신은 피상속인의 채무 승계에서 벗어나고 그 대가로 자신의 자녀들, 즉 피상속인의 손자녀들에게 상속채무를 승계시키려는 의사가 있다고 볼 수는 없다」고 밝혔습니다. 즉 손자녀가 빚을 떠안는 일이 없습니다. 다만 이 결정은 배우자가 있는 경우를 다룬 것이고, 배우자 없이 자녀 전원이 포기한 경우에 누가 상속인이 되는지는 별개의 논점입니다 — 계산기도 그 경우에는 판정하지 않고 안내만 합니다.

3단계 — 대습상속: 직계비속과 배우자의 규정이 다르다

여기가 이 글에서 가장 조심해야 할 곳입니다. 대습상속인은 「직계비속」과 「배우자」 두 갈래인데, 근거 조문이 다르고 요건도 다릅니다.

직계비속은 제1001조입니다. 축자로 「전조제1항제1호와 제3호에 의하여 상속인이 될 직계비속 또는 형제자매가 상속개시전에 사망하거나 제1004조 또는 제1004조의2에 따라 상속인이 되지 못한 때에는 그 직계비속이 사망하거나 상속인이 되지 못한 사람의 순위에 갈음하여 상속인이 된다」. 즉 사망·결격·상속권 상실 세 경우 모두 손자녀가 갈음합니다.

배우자는 제1003조 제2항입니다. 축자로 「제1001조의 경우에 상속개시전에 사망한 사람의 배우자는 동조의 규정에 의한 상속인과 동순위로 공동상속인이 되고 그 상속인이 없는 때에는 단독상속인이 된다」. 여기에는 「사망한 사람의 배우자」만 있습니다.

대습상속인들이 여럿이면 피대습자의 상속분을 한도로 자기들끼리 나눕니다. 제1010조 제2항 축자는 「그 상속분은 사망하거나 상속인이 되지 못한 사람의 상속분의 한도에서 제1009조에 의하여 이를 정한다. 제1003조제2항의 경우에도 또한 같다」입니다. 즉 며느리와 손자녀 사이에서도 1.5 : 1의 가산이 다시 적용됩니다.

4단계 — 법정상속분 (제1009조)

제1009조 제1항은 「동순위의 상속인이 수인인 때에는 그 상속분은 균분으로 한다」, 제2항은 「피상속인의 배우자의 상속분은 직계비속과 공동으로 상속하는 때에는 직계비속의 상속분의 5할을 가산하고, 직계존속과 공동으로 상속하는 때에는 직계존속의 상속분의 5할을 가산한다」입니다. 제3항은 삭제되었습니다.

계산은 가중치로 하면 실수가 없습니다. 배우자에게 1.5, 그 밖의 동순위 혈족에게 1을 주고 합으로 나눕니다.

배우자 상속분을 올리자는 입법 논의는 계속되고 있습니다. 계산기가 5할 가산율까지 편집값으로 두는 이유가 그것입니다 — 이 분야는 2024년 위헌 결정과 2026년 개정을 이미 한 번 겪었습니다.

5단계 — 실제로 받는 돈: 구체적 상속분 (제1008조 · 2017스98)

지분율이 나왔다고 끝이 아닙니다. 생전에 이미 받아 간 사람이 있으면 그만큼 빼야 공평합니다. 제1008조가 그 조항입니다. 「공동상속인 중에 피상속인으로부터 재산의 증여 또는 유증을 받은 자가 있는 경우에 그 수증재산이 자기의 상속분에 달하지 못한 때에는 그 부족한 부분의 한도에서 상속분이 있다.」 2026년에는 여기에 단서가 붙었습니다 — 「다만, 증여나 유증이 상당한 기간 동거·간호 그 밖의 방법으로 피상속인을 특별히 부양하거나 피상속인의 재산의 유지 또는 증가에 특별히 기여한 데 대한 보상으로 행하여진 때에는 기여에 상응하는 범위에서 그러하지 아니하다.」

대법원 2022. 6. 30.자 2017스98 결정이 계산 순서를 축자로 정리했습니다. 「피상속인이 상속개시 당시 가지고 있던 재산 가액에 생전 증여의 가액을 가산한 후, 이 가액에 각 공동상속인별로 법정상속분율을 곱하여 산출된 상속분의 가액으로부터 특별수익자의 수증재산인 증여 또는 유증의 가액을 공제하는 계산방법에 의한다.」

여기서 음수가 나오는 사람이 생깁니다. 같은 결정이 그 처리도 정합니다. 「초과특별수익자는 특별수익을 제외하고는 더 이상 상속받지 못하는 것으로 처리하되(구체적 상속분 가액 0원), 초과특별수익은 다른 공동상속인들이 그 법정상속분율에 따라 안분하여 자신들의 구체적 상속분 가액에서 공제하는 방법으로 … 결국 초과특별수익자가 있는 경우 그 초과된 부분은 나머지 상속인들의 부담으로 돌아가게 된다.」

숫자로 — 배우자 + 자녀 2, 재산 2억, 장남에게 10억 증여

가장 흔한 분쟁 구도로 다섯 단계를 통과시켜 봅니다.

1. 상속인: 배우자, 장남 A, 차남 B (제1000조①1호 · 제1003조①)
2. 제외 사유 없음
3. 대습 없음
4. 법정상속분: 3/7 · 2/7 · 2/7 (제1009조②)
5. 간주상속재산 = 2억 + 10억 = 12억

A의 초과분 657,142,857원을 배우자와 B가 법정상속분율(1.5 : 1 = 3/5 : 2/5)로 나눠 부담합니다. 결과는 배우자 1억 2천만원, B 8천만원입니다.

안분 결과 또 음수가 되는 사람이 생기면(2차 초과특별수익) 같은 방식을 반복합니다. 자녀 셋 중 둘이 큰 증여를 받은 구도에서 실제로 일어납니다.

기여분은 여기까지만 — 유류분에는 따라가지 않는다

제1008조의2(기여분)는 상속재산분할 국면의 제도입니다. 제1항은 「공동상속인의 협의로 정한」, 제2항은 「협의가 되지 아니하거나 협의할 수 없는 때에는 가정법원이 … 정한다」고 합니다. 즉 금액이 협의나 심판으로 확정되어야 쓸 수 있는 값입니다.

그리고 결정적으로, 유류분에는 준용되지 않습니다. 제1118조 축자는 「제1001조, 제1008조, 제1010조의 규정은 유류분에 이를 준용한다」 — 제1008조의2가 없습니다. 헌법재판소가 2024년에 「기여분을 준용하지 않는 것이 헌법에 합치되지 아니한다」고 했지만, 2026년 입법자의 답은 기여분 준용 추가가 아니라 제1008조에 단서를 넣는 것이었습니다. 유류분 쪽에서 기여를 반영하는 통로는 이제 제1008조 단서입니다.

정리 — 다섯 단계 체크리스트

• 1단계 순위(제1000조①)와 최근친(②), 태아(③) — 선순위가 있으면 후순위는 없다
• 2단계 배우자는 1·2순위와만 공동상속, 그 밖에는 단독상속(제1003조①)
• 3단계 제외 사유 세 종류를 구분하고, 포기는 대습원인이 아니라는 것과 배우자 대습은 「사망」의 경우만이라는 것을 확인
• 4단계 가중치 1.5 : 1 로 법정상속분(제1009조), 대습은 피대습자 몫을 한도로 재분배(제1010조)
• 5단계 특별수익 차감과 초과특별수익 안분(제1008조·2017스98), 검산은 「합 = 분할 대상」

여기까지가 상속재산분할의 계산입니다. 유언으로 재산이 이미 한 사람에게 넘어가 버린 경우에 남은 상속인이 최소한을 되찾는 제도는 유류분이고, 그 계산은 시작점부터 다릅니다 — 다음 글에서 이어집니다.